——合同的簽訂，其實(shí)是一個(gè)系統(tǒng)工程

#普法行動(dòng)#

有些人比較重視“合同談判”，但談判下來(lái)后，卻不是很重視合同的簽訂，導(dǎo)致正式簽訂的那一份合同遺漏了很多重要條款。

有些人比較重視“合同條款”，但合同簽訂后，卻不是很重視合同的履行，導(dǎo)致合同的簽訂并沒(méi)有帶來(lái)商業(yè)利益，反而導(dǎo)致了很多糾紛和各種損失。

有些人重視收集“合同范本”，但為了簡(jiǎn)潔簡(jiǎn)約，按個(gè)人理解大量刪改各種合同條款，導(dǎo)致很多關(guān)鍵的合同條款缺失，甚至無(wú)法確認(rèn)對(duì)方的主體資格，導(dǎo)致維權(quán)困難。

可見(jiàn)，合同是一個(gè)“系統(tǒng)工程”，合同怎么簽訂、合同怎么履行、哪些關(guān)鍵條款要保留，都要兼顧，只有這樣，才能確保合同符合雙方利益，并順利走完整個(gè)合同生命周期，讓合同雙方都能達(dá)到簽約時(shí)的預(yù)期目標(biāo)。

一、合同怎么簽訂？

1.合同簽訂前的談判、協(xié)商的情況，要寫(xiě)成合同的具體條款，落實(shí)到合同條款中。

（1）假設(shè)將款項(xiàng)出借給對(duì)方，雙方約定有利息，那么合同中也要明確約定利息。

如，“借款期間每月支付利息xxx元”；

又如，“借款期間每月支付利息，月利率為xx%”。

否則，如果沒(méi)有約定利息，且無(wú)其他證據(jù)證明有利息的，可能會(huì)被裁判機(jī)關(guān)認(rèn)定無(wú)需支付利息。

（2）假設(shè)將房屋出租給對(duì)方，雙方約定租金遞增，那么合同中也要明確租金遞增的情況。

如，“每年遞增xx%”；

又如，“租金每年遞增6%，其中2020年1月1日至2020年12月31日期間的租金為50000元/月，2021年1月1日至2021年12月31日期間的租金為53000元；2022年1月1日至2022年12月31日期間的租金為56180元”。

否則，如果沒(méi)有明確約定租金的遞增情況，或者只有非?；\統(tǒng)的約定，可能導(dǎo)致雙方就租金是否遞增及遞增標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)糾紛，需要由裁判機(jī)關(guān)根據(jù)個(gè)案具體認(rèn)定。

（3）假設(shè)一方向另一方采購(gòu)產(chǎn)品，雙方要約定產(chǎn)品的規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量、交付時(shí)間。

如，“甲方向乙方采購(gòu)10萬(wàn)件N95口罩，口罩標(biāo)準(zhǔn)為XXXX（須有XXX認(rèn)證），乙方分三批交付，第一批交付時(shí)間為xxxx年xx月xx日之前，第二批交付時(shí)間為xxxx年xx月xx日之前，第三批交付時(shí)間為xxxx年xx月xx日之前”。

2.合同的文本表述要準(zhǔn)確、明確

（1）涉及到日期的，要盡量明確起止時(shí)間。

如，xxxx年xx月xx日至xxxx年xx月xx日，；

（2）涉及到金額的，要明確貨幣單位及金額。

如，人民幣XXX元（大寫(xiě)XXX元）；

如，港幣XXX元（大寫(xiě)XXX元）。

（3）涉及到多種事項(xiàng)、服務(wù)、規(guī)格的，最好是具體列舉、逐一列舉。

如，甲方為乙方提供XXX注冊(cè)許可證咨詢(xún)及服務(wù)，具體包括，輔導(dǎo)乙方注冊(cè)XXX產(chǎn)品、取得XXX注冊(cè)證書(shū)及XXX生產(chǎn)許可證。

如，甲方為乙方供應(yīng)XXXX薄膜，具體包括XXX規(guī)格（重量xxx千克）、XXX規(guī)格（重量xxx千克）、XXX規(guī)格（重量xxx千克）。

3.合同的條款應(yīng)當(dāng)公平合理。

無(wú)論是作為合同甲方，還是合同乙方，條款的約定應(yīng)當(dāng)對(duì)雙方“公平合理”，且雙方的權(quán)利義務(wù)也應(yīng)當(dāng)“基本平等”，否則一旦發(fā)生糾紛，條款明顯“顯失公平”的，一方有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)相關(guān)條款，導(dǎo)致相關(guān)條款被視為沒(méi)有約定，由裁判機(jī)關(guān)根據(jù)“公平原則”具體確定。

比如，合同約定乙方違約要支付利息，但沒(méi)有約定甲方違約要支付利息的，如果最終是甲方違約，此時(shí)乙方可以根據(jù)公平原則，請(qǐng)求按乙方的違約標(biāo)準(zhǔn)，訴求甲方支付相關(guān)違約金。

4.合同有“特定目的”，建議明確約定。

根據(jù)法律的規(guī)定，如果一方的違約行為導(dǎo)致“合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)”，另一方可以提出解除合同。

但是，在實(shí)際的糾紛中，對(duì)于何為“合同目的”，雙方往往各執(zhí)一詞，難以認(rèn)定。為了避免這個(gè)情況，如有必要，可以明確約定合同的目的。

比如，甲方向乙方采購(gòu)的產(chǎn)品，是用于“2022年春節(jié)期間銷(xiāo)售”，如乙方未能在XXXX年XX月XX日之前交付，甲方有權(quán)解除合同。

5.涉及到第三方，且需得到第三方同意的，合同簽訂前要取得第三方的明確同意。

如，房屋租賃合同涉及到“轉(zhuǎn)租”，一般要取得出租人的同意，否則可能影響轉(zhuǎn)租合同的效力。

6.涉及到相關(guān)資質(zhì)、政府審批的，合同簽訂前，要了解合同相對(duì)方是否已經(jīng)獲得相關(guān)資質(zhì)和審批，且最好在合同中詳細(xì)注明，并將相關(guān)資質(zhì)和審批作為合同附件。

對(duì)于一些商業(yè)交易，比如提供金融類(lèi)的業(yè)務(wù)，如果沒(méi)有相關(guān)資質(zhì)和審批，通常是不能自行開(kāi)展的，否則有可能被認(rèn)定合同無(wú)效，甚至有違法風(fēng)險(xiǎn)。

比如，雙方簽訂承攬合同（或其他名稱(chēng)的合同、協(xié)議），甲方委托乙方拆解電氣設(shè)備，甲方應(yīng)當(dāng)審核乙方是否具有“電工證”等資質(zhì)。否則，如果乙方不具備電工證等相關(guān)資質(zhì)，在拆解電氣設(shè)備時(shí)遭遇爆炸、燒傷等事故，此時(shí)即使合同約定乙方自負(fù)全部責(zé)任，由于甲方?jīng)]有審核乙方的電工資質(zhì)，存在“選任過(guò)失”，此時(shí)甲方也要對(duì)乙方的人身?yè)p害承擔(dān)一定比例的賠償責(zé)任，司法實(shí)踐中可能高達(dá)80%，甚至更多。

再如，如果該拆解電氣設(shè)備的業(yè)務(wù)，是A公司發(fā)包給個(gè)人B某，個(gè)人B某再委托沒(méi)有電工證的C某實(shí)際施工，最終C某在施工中遭遇電氣事故，導(dǎo)致受傷的，B某、A公司由于存在選任過(guò)失，都需要對(duì)C某的受傷承擔(dān)一定比例的賠償責(zé)任（注，有可能是連帶責(zé)任，也可能是B某承擔(dān)賠償責(zé)任，A某承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任等）。

7.涉及到“相關(guān)證件”的，合同簽訂前，要了解合同相對(duì)方是否具有該證件，并在合同中詳細(xì)注明。

以“房屋租賃合同”為例，作為租賃物的“房屋”，應(yīng)當(dāng)取得“建設(shè)工程規(guī)劃許可證”，至少應(yīng)當(dāng)在一審法院判決前取得，否則裁判機(jī)關(guān)可以認(rèn)定房屋租賃合同“無(wú)效”。

在房屋租賃合同“無(wú)效”的情況下，雖然出租人可以請(qǐng)求裁判機(jī)關(guān)按雙方約定的“租金標(biāo)準(zhǔn)”支付“占有使用費(fèi)”，但出租人一般無(wú)法請(qǐng)求承租人支付合同約定的“違約金”、“違約責(zé)任”等，因?yàn)樽赓U合同無(wú)效，相關(guān)條款不產(chǎn)生約束力。

8.除了要重視“合同”本身，還要重視可能被視為“合同附件”，或者“合同補(bǔ)充”的相關(guān)材料。

如果雙方在簽約前，還簽訂了“意向書(shū)”、“合作協(xié)議”、“會(huì)議紀(jì)要”，或者有其他往來(lái)函件、電子郵件或微信的溝通記錄……等，一方對(duì)另一方作出了明確承諾，但合同未明確約定這些承諾的，另一方可以依據(jù)相關(guān)材料，訴求一方兌現(xiàn)這些合同以外的承諾——除非雙方簽訂的合同中，明確排除了這些情況。

如果雙方在簽約后，又簽訂了“補(bǔ)充協(xié)議”，且補(bǔ)充協(xié)議修改了合同本身的約定，或者增加了合同的約定，此時(shí)補(bǔ)充協(xié)議具有同等甚至更優(yōu)先的法律效力，也不能忽視。

9.合同以外的因素也要考慮，

（1）合同相對(duì)方是否有履行能力？

比如，合同相對(duì)方是一個(gè)公司，要看這個(gè)公司是否有穩(wěn)定的收入現(xiàn)金流，是否穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)，而不能是一個(gè)具有“收入不穩(wěn)定”、“參保人數(shù)為0”，“未實(shí)質(zhì)開(kāi)展業(yè)務(wù)”、“剛成立不久”……等不利情況的“空殼公司”。

（2）合同相對(duì)方是否具有妨礙合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)？

比如，合同相對(duì)方是否有難以?xún)斶€的對(duì)外債務(wù)，是否正在被起訴，是否已經(jīng)成為被執(zhí)行人？這些都可以委托律師開(kāi)展盡職調(diào)查，調(diào)查合同相對(duì)方的涉訴情況，做到心里有底。

（3）合同標(biāo)的，是否涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的糾紛？

比如，合同交付的產(chǎn)品，是否存在仿冒他人商標(biāo)、侵犯他人專(zhuān)利的情況，如果有，相關(guān)合同履行后，可能會(huì)遭到權(quán)利人的維權(quán)，導(dǎo)致合同無(wú)法正常履行。

10.合同相對(duì)方是否可以提供履約擔(dān)保？

在合同履行周期較長(zhǎng)，且對(duì)方履行能力存在不確定性的情況下，可以要求對(duì)方提供履約擔(dān)保，比如對(duì)方提供本人名下房產(chǎn)，就合同履行設(shè)立“最高額抵押擔(dān)保”；又如，對(duì)方提供擔(dān)保人，對(duì)合同的履行提供“連帶保證責(zé)任”等。

二、合同怎么履行？

（一）雙方都要嚴(yán)格依照合同約定的條款履行各自的權(quán)利義務(wù)，雙方可以定期確認(rèn)合同的履行情況。

涉及到“合同款項(xiàng)”的，對(duì)于付款情況、欠款情況，雙方要定期對(duì)賬——比如，雙方可以定期簽訂《對(duì)賬單》、《合同款項(xiàng)支付情況確認(rèn)函》等。

涉及到“施工進(jìn)度”的，雙方要定期確認(rèn)施工進(jìn)展情況——比如，雙方可以定期簽訂《施工進(jìn)度表》、《施工情況明細(xì)表》等。

（二）一方履行合同出現(xiàn)違約時(shí)，另一方要及時(shí)提出異議，并保留提出異議的證據(jù)。

從便于舉證的角度，可以使用EMS（注：通過(guò)EMS發(fā)函的，函件要一式兩份，寄出一份，自己保留一份，且EMS的內(nèi)件品名上要注明函件名稱(chēng)，并保留EMS回執(zhí)原件）、傳真、會(huì)議紀(jì)要等比較正式的方式提出，也可以使用雙方認(rèn)可的電子郵件、實(shí)名制的微信等可以留下痕跡的書(shū)面方式提出。

如果平時(shí)主要是使用“上門(mén)溝通、打電話(huà)、當(dāng)面溝通、員工之間溝通”等無(wú)法留下痕跡的“口頭溝通”方式，最好定期采取前述書(shū)面方式補(bǔ)一份較為正式、便于舉證的溝通記錄。

（三）遭遇不可抗力、突發(fā)事件的，要及時(shí)通知對(duì)方，且要采取減少損失的措施

在遭遇不可抗力的情況下，根據(jù)法律規(guī)定，雖然可以免除履行不能的相關(guān)責(zé)任，但是前提是要通知對(duì)方，且要采取合理的減少損失的措施，而且在可以繼續(xù)履行的情況下，在不可抗力消除后，還要繼續(xù)履行合同。

（四）合同履行中，因?qū)Ψ竭`約遭遇損失的，要注意保留相關(guān)證據(jù)。

（五）合同履行中，因?qū)Ψ竭`約遭遇損失的，必要情況下要及時(shí)起訴。

（六）合同需要解除的，要依法通知解除，或者起訴解除。

三、哪些關(guān)鍵條款要保留？

（一）主體資格

主體資格，通俗地說(shuō)，是指自然人的“身份證信息”（如姓名、身份證號(hào)碼，最好是身份證復(fù)印件），或者公司等主體的“工商登記信息”（如名稱(chēng)、統(tǒng)一信用代碼），以及其他主體的登記信息（如醫(yī)院、學(xué)校、事業(yè)單位等）。

之所以要明確對(duì)方的主體資格信息，是因?yàn)殡p方一旦發(fā)生糾紛，需要向人民法院起訴時(shí)，法院會(huì)要求提供被告的主體資格信息，才能受理立案。

如果對(duì)方是自然人，但合同中只簽了姓名（注：有些只簽了一個(gè)“姓”，不知全名），但沒(méi)有注明身份證號(hào)碼，此時(shí)很難向法院直接起訴。雖然在知道對(duì)方微信號(hào)的情況下，可以向法院申請(qǐng)律師調(diào)查令，調(diào)取對(duì)方的微信實(shí)名制信，但并非所有的法院在立案階段同意出具調(diào)查令的。

如果對(duì)方是公司，但是無(wú)法查詢(xún)到任何工商登記信息，說(shuō)明該公司可能是其編造，無(wú)法直接起訴該所謂的“公司”，可能要另行起訴相關(guān)個(gè)人。

綜上，合同中要詳細(xì)注明雙方的主體資格信息，自然人要注明姓名、身份證號(hào)，公司要注明名稱(chēng)、統(tǒng)一信用代碼等。

注：如果簽訂合同是某公司的員工，除了要審查該公司是否真實(shí)存在，還要核對(duì)該員工是否有該公司的授權(quán)或追認(rèn)。

（二）違約責(zé)任

合同中約定“違約責(zé)任”，可以增強(qiáng)合同的可操作性。一是可以明確相關(guān)違約成本，防止對(duì)方動(dòng)輒違約，二是一旦發(fā)生糾紛，在追究對(duì)方違約責(zé)任時(shí)比較容易計(jì)算，且有據(jù)可依，也更容易獲得裁判機(jī)關(guān)的支持。

違約責(zé)任中，可以約定違約方要承擔(dān)“律師費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、交通費(fèi)、公證費(fèi)”等維權(quán)成本。此時(shí)，守約方可以訴求法院判決違約方承擔(dān)“律師費(fèi)”等相關(guān)維權(quán)費(fèi)用。如果沒(méi)有該特別約定，法院一般僅支持“訴訟費(fèi)、保全費(fèi)”等維權(quán)成本。

違約責(zé)任中，可以約定違約金的具體金額（比如，違約金人民幣5萬(wàn)元），也可以約定違約金的計(jì)算方式（比如，違約金為每天支付合同金額的萬(wàn)分之五，即XXX元，最高不超過(guò)合同金額的30%）。

違約責(zé)任中，可以約定守約方解除合同的條件及沒(méi)收履約保證金。比如，違約方拖欠款項(xiàng)達(dá)到30天的，守約方有權(quán)提出解除雙方的合同，且不予退回保證金。

（三）糾紛解決

1.雙方可以約定通過(guò)“仲裁”的方式解決雙方的糾紛，但是需要注意仲裁條款的有效性。

（1）雙方應(yīng)當(dāng)明確選定某個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，或者可以確定某個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，否則可能會(huì)導(dǎo)致仲裁條款無(wú)效；

（2）雙方不能同時(shí)約定仲裁和法院訴訟，否則會(huì)導(dǎo)致仲裁條款無(wú)效。

（3）約定有效的仲裁條款后，不得再向法院起訴，否則會(huì)被駁回。

（4）仲裁實(shí)行一裁終局，具有效率高，快捷解決糾紛的特點(diǎn)，但需要產(chǎn)生仲裁費(fèi)等費(fèi)用，一般比訴訟費(fèi)用要高一些。

2.雙方也可以約定通過(guò)“法院訴訟”解決雙方的糾紛，且可以明確約定管轄法院。

（四）簽訂地點(diǎn)、時(shí)間

明確合同的簽訂地點(diǎn)、時(shí)間，有助于確定合同管轄，合同生效時(shí)間等。

（五）送達(dá)地址

在合同溝通、合同糾紛解決中，經(jīng)常遇到“送達(dá)難”的問(wèn)題，這往往是由于雙方?jīng)]有在合同中明確約定送達(dá)地址所致。

為了避免這種情況，雙方可以在合同中明確約定相關(guān)“送達(dá)地址”，包括郵寄地址（含地址、電話(huà)、收件人、郵編等）、電子郵箱、實(shí)名制的微信號(hào)、聯(lián)系電話(huà)等。

在約定“送達(dá)地址”的情況下，相關(guān)合同溝通、正式的意思表示，都應(yīng)當(dāng)盡量向該送達(dá)地址作出，對(duì)方不得隨意拒簽，否則裁判機(jī)關(guān)可以視為已經(jīng)送達(dá)。

如果沒(méi)有約定送達(dá)地址，對(duì)方為自然人的，一般需要向其戶(hù)籍地或經(jīng)常居住地郵寄，但戶(hù)籍地往往比較遠(yuǎn)，且可能無(wú)人簽收，而經(jīng)常居住地也可能比較難以查詢(xún)。對(duì)方為公司的，一般需要向其工商注冊(cè)所在地郵寄，但該地址可能只是一個(gè)專(zhuān)門(mén)用來(lái)注冊(cè)公司的地址，或者不是對(duì)方的實(shí)際辦公地址，導(dǎo)致郵寄送達(dá)不是很順利。

綜上，可見(jiàn)合同的簽訂需要考慮眾多因素，并不是拿到一份范本就可以萬(wàn)事大吉。

作為合同簽約方，既要重視合同條款本身，還要在合同簽訂前開(kāi)展必要的調(diào)查，在合同簽訂后關(guān)注合同的動(dòng)態(tài)履行等等。只有給予充分、長(zhǎng)期、動(dòng)態(tài)的關(guān)注，合同的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)才可以降到最低，幫助各方實(shí)現(xiàn)合同目的。

注：本文觀點(diǎn)僅供參考。